Por: José Rodríguez.
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Sumario.
El presente documento tiene el siguiente contenido.
> INTRODUCCIÓN
> 1. IDENTIFICA EL OBJETIVO DEL CONTRATO.
> 2. DATOS E IDENTIDAD DE LAS PARTES.
> 3. PLAZOS Y/O TIEMPOS DE GESTIÓN DE UN CONTRATO.
> 4. CONTENIDO DE RIESGO.
> 5. CONTENIDO DE FUNCIONALIDAD.
> 6. ANEXOS DE UN CONTRATO.
> 7. CONTENIDO DE REGLAS APLICABLES.
> DESCARGO DE RESPONSABILIDAD
Introducción: Una de las principales tareas de un abogado es tener el poder de expresar la fijación de normas mediante la redacción de diversos tipos de documentos, la palabra escrita y la oral, son las herramientas necesarias para concretar dicha meta.
Un contrato o convenio se trata de un elementos que fija la vida diaria de muchas personas, y el soporte de su redacción hoy en día puede estar representado tanto en un medio impreso o en un soporte digital, y no se puede entender la vida diaria sino tenemos claro como iniciar la redacción de un contrato; por ello, en mi experiencia es relevante consideran los siguientes 7 aspectos para fijar la redacción de un buen documento contractual.
1. IDENTIFICA EL OBJETIVO DEL CONTRATO. El intercambio patrimonial es la razón de un contrato, y regularmente la legislación ya tiene un catalogo inicial de los distintos acuerdos que fijan ciertas reglas, como lo son con los tradicionales contratos civiles (arrendamiento, mutuo, compraventa, prestación de servicios, mandato, etc) o los acuerdos de tipo mercantil (pagaré, carta de crédito, factoraje, suministro, apertura de crédito, depósito mercantil), los laborales o los de tipo administrativo, aquí el detalle es conocer que cláusula definirá el contenido del acuerdo, recuerda que los títulos (encabezado) de los documentos denominan la idea del acuerdo, pero el núcleo es decir la esencia del contrato, es la cláusula, donde reside la fuerza del documento para las partes.
Puedes utilizar un formato o un borrador (mal llamado machote) pero solo para darte idea, recuerda que redactar es crear desde cero, utilizar un formato implica que debes editar, es importante estar consiente que un contrato es un traje a la medida de las partes, salvo que estes diseñando un acuerdo de adhesión, toma en cuenta que un abogado que diseña contratos se trata de una persona que trata de dar la mejor expresión del negocio o de la relacion que desean las partes.
2. DATOS E IDENTIDAD DE LAS PARTES. Uno de los principales objetivos del contrato es fijar el principio de transparencia y seguridad para ser perdurable, la redacción de un acuerdo no debe tener como idea inicial que es superar la desconfianza entre los contratantes, sino por el contrario, fortalecer y dar claridad de como va contratar cada parte.
¿Qué datos debes contener un acuerdo?, estos son los datos primordiales, recuerda que esta información se trata de datos que la legislación de protección de información regula como confidencial y lo mas importante, un abogado se rige por la cláusula de secreto profesional, que es impuesta por la naturaleza de nuestros servicios, de modo que es relevante saber conservar los datos de las partes contratantes.
Los datos que alimentan un contrato son:
- Nombre de las partes como aparecen en sus documentos de identidad.
- Domicilio de ubicación (habitacional o de su comercio)
- Nacionalidad
- Estado civil
- Número de móvil o de oficina.
- Correo electrónico
- Registro Federal de Contribuyentes
- CURP
- Ocupación
En el caso de personas morales, es relevante tener los datos de constitución que en México son de tipo notarial (o de Corredor Público) que son la fecha de protocolización del acta constitutiva, su folio mercantil, y en el caso del apoderado si los poderes de firma, se hallan en el acta constitutiva, además de verificar ante el registro público de la propiedad que no haya un documento que determine que su limitación se encuentre registrada, no dudes en fijar en el contrato los datos personales del apoderado.
Además de la identidad, hoy en dia, es posible realizar búsquedas de información de un contratante, como pueden ser la búsqueda de procesos judiciales de las partes, su calidad de deudor ante el buró de crédito, es decir verificar la información del contratante, siempre asegúrate de contar con el permiso para buscar la información del contratante, de lo contrario puedes violar la privacidad de las partes.
Regularmente, en un contrato se fijan estos datos en un apartado denominado como declaraciones, al respecto en mi opinion personal los datos de las partes pueden estar fijados en una cláusula, ya sea al principio o al final del contrato, el ingenio de un diseñador de documento, hace posible que los datos pueden ser aportados incluso en una sección final de un contrato o al reenvío de estos datos al contenido de la identificación.
Los documentos denominados “términos y condiciones” que se han difundido de forma amplia en soportes digitales son un claro ejemplo de como organizar los datos de las partes.
3. PLAZOS Y/O TIEMPOS DE GESTIÓN DE UN CONTRATO. Los contratos tienen siempre un tiempo de gestion, los cuales pueden ser los instantáneos o los de tracto sucesivo, el contexto que debe tener al redactar el acuerdo es cuando las partes darán la entrega o el cumplimiento de los deberes que asumen.
Con ello, es importante tomar en cuenta en la redacción de un plazo, el lugar, el modo, el momento y la forma de datar lo que se deben, para que me explique, si tu cláusula implica que a la firma del documento, hay una entrega de dinero, establece si fue en deposito o entrega en efectivo, si lo fue en efectivo cuida por favor que los montos no vayan a interferir con las disposiciones en materia de lavado de dinero, si el pago en dinero implica un plazo, fija la fecha real, el lugar de pago, y que no necesitara de un requerimiento previo.
Cuida los detalles de la entrega y si habrá un documento de comprobación, como lo es un recibo o la entrega del comprobante de de deposito para verificar que el pago se haga.
Recordemos que pagar se da en la modalidad de entregar una suma de dinero, o en su caso la entrega de lo debido como lo puede ser la posesión material de la materia de lo contratado o el cumplimiento del servicio, aspectos esenciales una contratación mercantil o laboral, los tiempos que determinan la funcionalidad del acuerdo, deben estar debidamente trazados en la linea de tiempo, es decir traza una linea en una hoja para saber como se van a computar los plazos de espera, el plazo de incumplimiento y hasta donde el contrato debe ser objeto de algún requerimiento documental o incluso de una gestion de tipo jurisdiccional.
4. CONTENIDO DE RIESGO. Recordemos que la función de un acuerdo es fijar la reducción de un riesgo, es decir el factor riesgo de un contrato siempre va estar presente, pensar que un contrato elimina el riesgo, no es de pensamiento de un abogado.
En mi opinion personal, he tasado el riesgo de un acuerdo en escenarios basados en el nivel de gestion del propio contenido contractual, el factor de riesgo A, es donde las partes cumplen y donde no es necesaria la visualización del contenido literal del acuerdo, se sabe que el contrato fija reglas, y no es necesaria la intervención de un recordatorio o de un aviso de tipo correctivo, el factor de riesgo B, es aquel donde las partes un documento o contenido de control en el cumplimiento de las partes, y el factor de riesgo C, se trata de un escenario que nadie quiere pero donde obliga a comenzar a compeler a la parte que incumple; y para conocimiento del lector, le expreso que regularmente nadie quiere el factor de riesgo Z, aquel que es impensable y que implica invertir tiempo en tribunales, para hacer cumplir los contratos, incluso en ese escenario es importante la creación de lo que llamo cláusulas de riesgo.
El factor riesgo en una cláusula se traduce en el cobro de intereses ordinarios o moratorios, el pago de una suma de dinero cuando ocurre una situación de sanción que dentro del contrato se define como pena convencional, con la delicada situación de fijación por suma determinada o por porcentaje, recordemos que la legislación tiene limites en las cláusulas ya qué hay un control convencional y un control legal de segundo orden para evitar la lesión.
Es una parte delicada la redacción de las cláusulas de sanción o de pena convencional, en ellas radican un peso muy específico en el tiempo de gestion de la negociación, quien no fije una buena cláusula de riesgo puede tener un alto regimen de incumplimiento en la relación contractual.
No debemos confundir el contenido de riesgo, con las garantías o forma de fijar confianza para situaciones de situación de factor de impago, aquí entran en redacción los tipos de garantías patrimonial o personal (fianza, prenda, hipoteca, deposito en dinero así como los documentos mercantil cautelares) y donde se exige un conocimiento especial respecto de los alcances de cada tipo de contenido de garantía, ya que de no saberlos e incluso ocupar el contenido de otro contrato sin tener una proyección real de lo que se busca con una garantía, lo que lograra, es que el contrato lejos de ser una solución en caso de crisis contractual, implicara una gestion adicional en tribunales para asegurar la menor salida o solución, recuerda que un contrato no suple una buena negociación en caso de crisis, debes tener claro si es posible conseguir limites en el acuerdo, o hacerlos valer en un medio jurisdiccional.
Aquí debemos, reforzar que una cláusula de rescisión o de terminación, debe estar debidamente implementada en el tiempo de gestion y como se comunicaran ese tipo de decisiones, dado que al dar resolución a un contrato, implicara efectos de sanción, de resarcimiento o de restitución. No cometas el error de copiar y pegar una cláusula rescisoria de un acuerdo donde hay intercambio de bienes tangibles a un acuerdo cuyo contenido es de servicios, es un común error en la redacción de un acuerdo.
5. CONTENIDO DE FUNCIONALIDAD. Hay una serie de disposiciones que deben ser delimitadas mediante cláusulas que son necesarias para asegurar que no habrá una situación que haga perder el control de una negociación llevada a un acuerdo, estas cláusulas buscan evitar salidas o escapes en caso de situaciones donde no haya comunicación o formas de negociar.
>Cláusula de cesión de derechos
>Cláusula de inviolabilidad del acuerdo
>Cláusula para casos de nulidad
>Cláusula de contenido contractual
>Cláusula de notificaciones
>Cláusula de conflicto de interés
>Cláusula de tipos de impuestos
>Cláusula de formalización
>Cláusula de interpretación
>Cláusula de rescisión (pacto comisorio)
>Cláusula por insolvencia
>Cláusulas de debida diligencia (Due Diligence)
>Cláusula de pervivencia
>Cláusula de paz por situaciones de terceros
>Cláusula de no vinculación por personal de terceros
>Cláusula de seguridad de ejemplares del contrato
>Cláusula de identidad de los testigos.
>Cláusula de territorio de vigencia o de eficacia del acuerdo.
6. ANEXOS DE UN CONTRATO. Es común no dar importancia a los documentos que acompañan a un contrato, con son desde las identificaciones de las partes incluso de los testigos, es decir el tratamiento de la parte personal de un contrato, así como de los documentos que dan información respecto del bien o del servicio que será relacionado a la contratación.
De importante mención, es que si hay bienes que tengan relación con registros con acceso publico o de inscripción, se tomen el tiempo para lograr el documento mas reciente, no cedan a la confianza de que por el tipo de persona se considere que el documento de anexo sea real.
“El diablo esta en los detalles”, esta adagio, nos puede ayudar comprender que si no ponemos la debida diligencia en la contratación conforme a la información que se vaya reuniendo, implicara que podamos generar un acuerdo con una posible mala fe o dolo entre los contratantes, al respecto debemos señalar con la aclaración pertinente que mala fe puede ser o no consciente, por ello, si la información reunida va dando contexto o evidencia de una imposibilidad material o legal de la contratación evita seguir adelante.
Del mismo modo, la reunion de los anexos, exige que previamente se diseñen formatos o documentos para integrar el contenido de información que nutrirá el contrato, y tener en cuento que los anexos de confirmación de la contratación, puede estar antes, durante o después de la firma del contrato.
Ello exige que se tengan un control documental del contenido de los contratos, este contenido instrumental puede ser digital o impreso, siempre recuerda que contar con el orden del archivo permitirá que en caso de consulta contractual nos evitemos desagradables eventos, o en su caso controlar situaciones de crisis contractual.
7. CONTENIDO DE REGLAS APLICABLES. Finalmente, el documento contractual debe remitir o dar un reenvío a las reglas de derechos de tipo contractual (artículos de ley conforme al contrato o de las disposiciones legales en materia de obligaciones) que se pueden ubicar conforme al contenido de la legislación civil ordinaria o las leyes especiales para regulaciones especificas (mercantil, protección del consumidor, laborales, protección de datos personales, administrativas, leyes de impuestos, etc.), si hay reenvío normativo que tomaste de un formato, asegúrate que la legislación no haya sido abrogada o derogada.
Muchas personas, compran los formatos pre-impresos, que datan de varios años o de otro territorio, y con ello, puede haber reenvío a leyes no vigentes o instituciones civiles o de ley que han sido superadas o ya derogadas, y eso implica que el acuerdo vaya teniendo perdida de eficacia y dando lugar a problemas que se deben solucionar en el ámbito jurisdiccional.
La cláusula competencial es importante cuando el acuerdo puede ser negociado, sin embargo, si el contrato es de adhesión, no vaya a cometer el error de firmar un acuerdo cuya residencia de los tribunales se encuentre fuera de los tribunales de tu localidad. Ese contenido de cláusula es muy complicado porque hará nugatorio el derecho de acceso a la justicia.
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Agradezco la lectura al presente contenido, si quieres obtener mayor contenido puedes consultar nuestro sitio web, donde podrás encontrar E-books, webinars u otros cursos, si deseas contar con un apoyo mayor puedes contratar tutorías para especializarte.
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